Ошибка на миллион: переписать активы на доверенное лицо

Это уже просто российская классика: вместо структуры – «номинал»: брат, сват, партнёр, старый друг... В общем, записываем всё на человека, которому лично доверяем.

Что получается на самом деле? Юридически ваши активы теперь ЕГО активы. Со всеми непредсказуемыми последствиями ЕГО (а не вашей) жизни. Например:

Номинал умирает, а активы по общему правилу попадают в ЕГО наследственную массу. Теперь вам придётся иметь дело с ЕГО родственниками, и эта ситуация может сложиться не в вашу пользу. Конечно, смерть – это крайний пример. Пусть все номиналы живут долго и счастливо. Но, вот с другой стороны, чем дольше и счастливее они будут жить, тем больше появится разных обстоятельств : браки, дети, долги и т.д. А это опять же потенциальные риски...

Номинал разводится – здравствуй, раздел совместно нажитого (на самом деле, нажитого вами, но это уже никого не волнует). И опять же, вы, скорее всего, договоритесь со своим номиналом, а вот с его супругой? Особенно учитывая, что разводятся они явно не от избытка доброты и взаимопонимания...

Номинал набирает долгов и, может быть, даже банкротится – активы под риском взыскания кредиторов.

Наконец, самое простое – а что, если номинал передумал, решил сыграть свою игру, ударился в лудоманию (что возникает порой быстро и стремительно) или просто у вас испортились отношения? Договорённости «по-человечески» суд не интересуют, да и к делу их не прикрепить.

Теперь о том, о чём подумает любой продвинутый читатель: примеры выше – это же упрощения. Никто в реальности не оставляет такие риски без внимания. Поэтому на практике конструкцию специально усиливают. Один из популярных способов – заключение между бенефициаром и номиналом опциона в виде нотариально удостоверенной безотзывной оферты на доли и акции (ст. 429.2 ГК). Бенефициар может акцептовать её в любой момент, в том числе при наступлении определённых событий, включая даже смерть номинала, и забрать долю напрямую, минуя наследственную массу.

Но вот давайте подумаем, какие риски этот опцион закрывает, а какие нет. Сценарии «умер» и «передумал» он действительно смягчает. А дальше будет много оговорок, и только на их простое перечисление потребуется несколько таких постов. Самые очевидные из них следующие:

Нужен нотариус, а если номинал в браке, то и согласие его супруга. Если имеется брачный договор с раздельным режимом, то согласия не нужно, но это значит, что конструкция держится уже на двух документах, каждый из которых должен существовать и, в случае чего, устоять в суде (тот же брачный договор может быть оспорен, например, в деле о банкротстве номинала).

От банкротства номинала опцион не защищает: кредиторы доберутся до долей и акций раньше вашего акцепта, а акцепт накануне их прихода – первоочередной кандидат на оспаривание.

Работает только для долей и акций. Недвижимость или счёт с кэшем опционом не заберёшь.

Есть ещё нюанс. В ЕГРЮЛ опцион не отражается, в отличие от залога доли, обременения там не видно, так что публично связь бенефициара с активом не прослеживается (нотариально удостоверенная сделка остаётся в системе нотариата, куда смотрят суды и правоохранительные органы, но не любой желающий).

Вроде бы звучит это как плюс. Однако, есть нюанс: что, если ваш номинал в силу каких-то причин решит продать (вашу) долю третьему лицу? Тогда ведь ни покупатель, ни нотариус той сделки о вашем опционе не узнают. Реестра выданных опционов, с которым можно было бы свериться в таких случаях, попросту не существует. Добросовестный приобретатель получит долю, а вам останутся судебные претензии к "пустому" номиналу вместо актива.

Ну и куда же без налогов? С 2025 года покупка доли в ООО дешевле рыночной цены создаёт у покупателя-физлица материальную выгоду, а значит придётся заплатить НДФЛ с разницы между ценой опциона и рыночной стоимостью долей общества (по акциям матвыгода работала и раньше). Иначе говоря, акцептовали опцион по символической цене при большой рыночной стоимости (= не меньше чистых активов по последнему балансу) – платите налог с разницы. «Бесплатный» выкуп окажется далеко не бесплатным.

Напоследок, главное: коллеги-корпоративщики, которые неоднократно имели дела с подобными конструкциями, говорят прямо – судебная практика по опционам противоречива, гарантий принудительной реализации нет. Бывает по-разному...

То есть даже доработанный номинал остаётся тем, чем был: искусственной конструкцией вокруг живого человека, только теперь ещё с нотариусом, брачным договором и налогом на выходе.

На этом фоне личный фонд – более надёжное решение. Он решает ту же задачу, что и номинал, но только системно: собственником становится не человек, а конструкция, созданная по вашими правилами. У фондов не бывает разводов, наследников, личных кредиторов и супругов, у которых надо спрашивать согласие.

Конечно, тут также предстоит серьезная работа над документами, чтоб снизить и исключить все риски, но сам инструмент выглядит максимально удобным в сравнении с номиналами. Как минимум фонды запросто снимают с бенефициаров множество тонких "психологических" проблем, которые характерны для конструкций с номиналами.

#ЛичФонд